Правовая позиция по гражданскому делу это

Выработка позиции по гражданскому делу. Общие подходы, методология и т.д.

Коротко план действий адвоката по гражданскому делу можно изложить формулой — «Цель и задачи — обстоятельства дела — юридическая ква­лификация правоотношений — позиция по делу — круг обстоятельств, подлежащих доказыванию — перечень доказательств — тактика ведения дела».

Одним из самых важных вопросов для адвоката по гражданскому делу, в которое он вступает, является вопрос о цели и задачах, кото­рые доверитель ставит перед ним. Именно исходя из них (и основы­ваясь на имеющихся доказательствах), адвокат вырабатывает позицию по делу. По этой Причине цель и задачи предстоящего процесса должны быть детально обсуждены, сформулированы, согласованы и оговорены в соглашении между доверителем и адвокатом.

Только ближайшее знакомство со всеми подробностями дела дает возможность адвокату найти основания для определения позиции по делу. Поэтому (следуя советам профессора К. Миттермайера, немец­кого юриста XIX в.) адвокат обязан основательно приготовится к про­цессу, для чего ему необходимо:

а) изучить дело во всех его подробностях (изучить документы, иные доказательства, побеседовать с участниками и свидетелями событий, при необходимости лично осмотреть доказательства), правильно сформулировать сущность спора; выявить всех лиц, чьи права затрагивает спор, и определить их интересы и роль в предстоящем процессе;

б) правильно квалифицировать возникшие правоотношения, выяснить, какая отрасль права регулирует отношение, из-за которого возник спор, какой именно институт права регулирует данное отношение, какие именно нормы права; определить подведомственность и подсудность спора; определиться со сроками давности;

в) изучить последнюю судебную практику по подобным делам судов России и международных судов;

г) рассмотреть все основания, говорящие в пользу и против предполагаемой позиции клиента; выяснить; является ли ответчик надлежащим ответчиком (если адвокат представляет ответчика); выяснить возможность внесудебного разрешения спора;

д) исходя из указанной доверителем цели и поставленных им задач, основываясь на полученной в ходе изучения дела информации, выработать оптимальную для него позицию и согласовать ее исходя из позиции определить круг обстоятельств, имеющих значение для дела и подлежащих доказыванию;

е) составить перечень, собрать, подготовить (и при необходимости обеспечить) нужные доказательства; проверить доказательства, в которых есть сомнения;

ж) получить необходимые сведения; составить необходимые процессуальные документы, провести необходимые исследования; определить тактику ведения дела;

з) предпринять необходимые процессуальные действия для непосредственного разрешения спора .

Классики адвокатуры считали, что здравый смысл есть основание адвокатского искусства, однако труднее всего научиться тому, чего не следует делать.

Если адвокат пришел к выводу, что доверитель не имеет права на иск или не имеет основания оспаривать иск или что требования (возраже­ния) доверителя не могут быть обоснованы доказательствами, которые закон допускает в соответствующих случаях, — адвокат не должен при­нимать дело к своему производству.

Следует отметить, что методология деятельности адвоката в граж­данском процессе и вопросы выработки тактики ведения дела в совре­менной научной литературе России не разработаны. Единственными источниками здесь могут служить советы более опытных коллег и клас­сические труды юристов прошлого. Вот что, в частности, писал извест­ный английский ученый, юрист XIX в. Р. Гаррис о задачах адвоката и тактике ведения гражданского дела:

«Посмотрите вокруг себя, как полководец на поле битвы, вгляди­тесь в силы противника и их расположение. Ищите слабые места; 1если таковые найдутся, вы на них и направите ваши усилия. Возможно, что в эту минуту ваше дело кажется проигранным безнадежно… Но если факты не слишком сильны, или не слишком силен его поверенный, или не сумел последний использовать свои преимущества, единогласия у присяжных не будет и безусловных сторонников у истца не окажет­ся. При таких условиях дело ответчика можно назвать выигранным. Если поверенный истца не сумел к этому времени склонить присяжных в свою сторону, его ждет поражение…

Прежде всего следует решить, с какого пункта начать атаку. От этого может зависеть многое… Слабые места, конечно, бывают привлекатель­ны, но в виде общего правила лучше пока не касаться их, потому что позднее они произведут больше эффекта и противники будут казаться победившими окончательно. Итак, начинайте нападение с сильных мест Противника, но избегайте прямых ударов. Нельзя опрокинуть тол­стую стену, стучав нее головой. В требовании истца могут встретиться маловероятные подробности, противоречия, а иной раз и пристрастия. Возможно, что вам удастся добраться до них и расшатать самые основа­ния всего сооружения…

Сила вступления ответчика заключается именно в том, чего следует избегать во вступлении истца, — в логическом разборе! Я не хочу ска­зать, что единичный факт может быть опровергнут логическими сообра­жениями; но если перед вами ряд фактов, и среди них есть и верные, и неверные, вы можете разрушить одни другими. Тощие коровы всегда могут пожрать тучных. Случается, что один гнилой на вид факт губит самое прочное дело.

Если, признав факты верными, вам удастся показать, что главный вывод вашего противника не является их необходимым последствием, вы сделаете многое в доказательство вашего собственного основного положения.

Идя таким путем, вы уже можете справиться с наиболее сильными доводами своего противника. Когда дойдет очередь до более слабых мест, то прежде всего избегайте страстных и бурных нападок на них, иначе они будут казаться страшнее, чем есть на самом деле. Чтобы вбить обойный гвоздь, нет нужды браться за кузнечный молот. Надо сораз­мерять силу с задачей. Точно изложенное рассуждение сделает гораздо больше, чем бурная декламация… Если вам удастся спокойно, но убедительно опровергнуть некоторые из положений вашего противника, присяжным будет казаться, что прав­да на вашей стороне и по отношению к тем его положениям, которых вы, может быть, и не опровергали. Ваш кредит в их глазах будет гораздо больше, чем вы да самом деле сделали, и ваш успех будет в частностях иметь, так сказать, обратное действие. Иными словами, факты, сами по себе вполне заслуживающие ува­жения, пострадают в глазах присяжных вследствие своего соседства с теми, коих слабость и сомнительность вам удалось изобличить…

Никогда не следует упускать из виду, что за речью предстоит возраже­ние противника. Вы должны считаться с этим на каждом шагу процесса и строить вашу аргументацию так, чтобы она как можно меньше постра­дала от надвигающегося вихря. Ошибочное рассуждение есть большой промах, но и оно может иной раз выиграть дело; ложные доводы опасны и в большинстве случаев губят дело, как, например, положительное за­явление о наличности факта, который не может быть доказан данными судебного следствия, или утверждение, что факт не установлен, когда на самом деле он доказан. Выставляя такие доводы, вы окажетесь в по­ложении изобличенного обманщика… Покончив со слабыми местами в доводах вашего противника и осла­бив, насколько можно, искусно построенной аргументацией более силь­ные его положения, вам надо теперь изложить присяжным ваши факты; здесь основное правило заключается в том, чтобы расположить факты по соображению с вероятностями данного дела.

Приберегите для заключительных слов ту фразу, которая сложит­ся в наиболее удачной форме. Красивый риторический оборот всегда производит хорошее впечатление, а хорошо построенное заключение может загладить немало из тех шероховатостей, которые промелькнули в вашей речи; слушателям часто кажется, что если конец был хорош, то и все прочее хорошо.

Определив цели и задачи, изучив материалы дела, дав юридическую квалификацию правоотношениям, заняв позицию по делу и определив круг обстоятельств, имеющих значение для дела, адвокат может перей­ти к сбору доказательств.

lexguide.ru

Правовая позиция по гражданскому делу это

Доцент кафедры уголовно права,

уголовного процесса и криминалистики ЛГТУ

Чернышов Г.Н.

Преподаватель-ме тодист группы

по внедрению и использованию

технических средств обучения

учебного отдела ФКОУ ДПО МУЦ УФСИН

России по Липецкой области

майор внутренней службы Жигулина Е.Г.

Особенности выработки и реализации позиции адвоката по гражданским и арбитражным делам.

Выработка позиции по конкретному делу обусловлена спецификой этих дел, особенностями правоотношений, рассматриваемых в данных делах. Как известно, в рамках рассмотрения гражданских дел суды разрешают споры о праве. Гражданский спор – это спор о частном праве лица, являющегося субъектом материально-прав ового отношения. Этот спор возникает из гражданских, семейных, жилищных, трудовых, земельных и иных правоотношений. Общим для данных правоотношений является их частноправовой характер.

Арбитраж в общем понятии – это орган или процедура разрешения коммерческих или имущественных споров.

Согласно ст. 27 Арбитражного процессуального кодекса HA арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательс кой и иной экономической деятельности (в общем понимании это и есть арбитражные споры).

В гражданском и арбитражном деле участвуют стороны с различными интересами и противостоящими друг другу позициями. Каждая сторона стремиться к выигрышу процесса и с этой целью старается отыскать и представить суду все факты, усиливающие ее позицию и подрывающие требования противника. Если при этом сторона приведет ложный факт или исказить истинный, другая сторона может раскрыть это, к чему ее побуждает собственная выгода, личный интерес.

Отличие правового положения спорящих по гражданским и арбитражным делам от правового положения участников, например, уголовного процесса обусловлено тем, что первые равны в самом спорном материальном правоотношении, а также обладают процессуальным равноправием. В гражданском процессе, также как и в арбитражном, перед судом выступает истец, добивающийся признания или удовлетворения своего требования к ответчику, и ответчик, который пытается опровергнуть притязания истца. Государство совершенно не заинтересовано в том, кто из них победит, оно лишь гарантирует обеим сторонам одинаковые права в процессе.

Кроме того, необходимо иметь в виду, что спорящие стороны являются обладателями гражданских прав, которыми они могут распоряжаться по своему усмотрению. Каждый волен осуществлять свое частное право или не осуществлять, сохранять его за собой или отрекаться, требовать признания его обязанными лицами или мириться с его нарушением.

На этом же основании обладателю права предоставляется определять способ защиты и объем защиты, требуемой им от суда. Суд не должен выходить за пределы требований сторон. В этом проявляется содержание принципа диспозитивности, одного из безусловных и непреложных начал гражданского и арбитражного процесса.

Таким образом, юрист, приступающий к выработке позиции по конкретному делу, должен помнить о специфике частноправовых отношений и учитывать ее на всех этапах данной деятельности.

Что же такое позиция по конкретному делу? Можно предложить следующее определение:

Позиция по конкретном делу – это версия стороны о фактических обстоятельствах и заявленное правовое требование, обоснованное этой версией.

Например, администрация завода уволила рабочего Сорокина за прогул без уважительных причин. Сорокин подал в суд иск о восстановлении его на работе.

В исковом заявлении истец указал: он отсутствовал на рабочем месте в связи с тем, что мастер участка завода в самом начале рабочего дня отправил его за необходимыми деталями на другое предприятие, не предоставив транспорта. Добравшись до предприятия, ему пришлось длительное время ожидать заведующего складом. Когда завскладом появился, выяснилось, что у Сорокина отсутствуют документы, необходимые для получения деталей. К концу рабочего дня Сорокин вернулся на завод без деталей. На следующий день его ознакомили с актом, в котором зафиксирован факт прогула. Считая, что его отсутствие на рабочем месте обусловлено уважительными причинами (версия), Сорокин просит суд восстановить его на работе (требование).

Администрация завода, возражая против иска, утверждает: мастер участка не имел полномочий для того, чтобы послать рабочего за деталями на другое предприятие, в своих объяснениях мастер участка отрицает факт выдачи указания Сорокину. Обязанность обеспечивать технологический процесс необходимыми материалами и деталями лежит на отделе снабжения. В связи с этим отсутствие Сорокина на своем рабочем месте в рабочее время считается прогулом без уважительных причин (версия).

На этом основании администрация завода просит: отказать в удовлетворении исковых требований Сорокина и не восстанавливать его на работе (требование).

Позиция по делу должна быть убедительной, основанной на фактах, подтвержденных относимыми и допустимыми доказательствами , и учитывающей совокупностью норм, подлежащих применению при разрешении данного конкретного спора.

Одним из основных факторов, предопределяющих выработку позиции по делу, является притязание (требование) стороны. Считая, что его право нарушено, истец самостоятельно определяет, что будет предметом этого требования к суду и ответчику и каков объем этого требования.

Так, истец, посчитав, что договор, стороной которого он является, не исполнен либо исполнен ненадлежащим образом контрагентом, вправе требовать либо присудить ответчика к исполнению обязательств в натуре, либо взыскать убытки, причиненные неисполнением договора.

Необходимо учитывать, что правопритязание не может быть надуманным и не связанным с определенными фактическими обстоятельствами , но в гражданском и арбитражном делах факты приобретают вторичное значение. Их отбор зависит и производен от содержания притязания (требования). Вместе с тем позиция без фактов является беспредметной. Таким образом, факты, которые сторона положит в основание своих требований либо возражений, также влияют на ее позицию. В дальнейшем при выработке позиции юрист должен проявить свое отношение к данным фактам и дать собственную позиционную их интерпретацию.

В случаях, когда факты, лежащие в основе спора, неочевидны, практикующие юристы могут составлять «легенду» о фактических обстоятельствах, подтверждающую их позицию.

Следующим фактором, влияющим на выработку позиции по делу, являются доказательства, имеющиеся у стороны и те, которые могут быть получены в процессе собирания доказательств по делу. Невозможно вырабатывать позицию по делу при отсутствии хотя бы минимально достаточного количества доказательств, подтверждающих факты, на которых основано требование стороны. Нередко сам законодатель предписывает вид и форму допустимого источника доказательства. В этом случае позиция стороны будет зависеть, в том числе и от того, обладает ли сторона именно этим доказательством. В противном случае стороне придется корректировать свою позицию путем отказа от требования или его изменения.

Еще одним немаловажным фактором, определяющим позицию по делу, является нормативная основа спорного материального правоотношения, подлежащая примирению при разрешении спора о праве. При разрешении конкретного спора могут и в большинстве случаев применяются нормы различных отраслей права. Например, при разрешении спора о разделе совместно нажитого имущества супругов необходимо учитывать не только нормы семейного права, но и нормы гражданского права, определяющие режим общей совместной собственности. Именно правильный выбор той или иной нормы права, которая своей диспозицией наиболее полно охватывает и «подходит» к фабуле конкретного дела, и их комплексное применение дают возможность правильно построить свою позицию по делу. В противном случае позиция будет порочна и не сможет обеспечить достижение поставленных целей.

Этапы выработки позиции по гражданским и арбитражным делам:

Уточнение проблемы и выяснение притязаний и целей стороны.

Анализ первоначально представленных доказательств.

Отыскание подлежащей применению правовой нормы.

Формирование доказательственн ой базы позиции по делу.

Выдвижение версии, позиционно интерпретирующей факты, и формулирование правового требования стороны.

На первом этапе происходит уточнение проблемы и выяснение притязаний и целей стороны, позицию которой юрист вырабатывает. Успешное прохождение данного этапа будет зависеть от умелого применения юристом навыков интервьюирования клиента. Очень важно уяснить весь круг относимых к спору фактов. Данная стадия завершается предварительным формулированием требования и согласования его с клиентом.

Вторым этапом является оценка имеющихся доказательств на предмет их допустимости и относимости, а также определение их достаточности для достижения целей позиции. Несмотря на то, что функцию правоприменения в ходе судебного разбирательства и при вынесении судебного решения осуществляет суд, юрист, работающий над позицией по делу, обязан найти правовую норму, регулирующую спорное материальное правоотношение, которую он будет предлагать суду.

Отыскание подлежащей применению правовой нормы является третьим этапом выработки позиции. Именно данный этап позволит перейти к следующему – формированию доказательственн ой базы позиции по делу. Имея представление о круге фактов, входящих в предмет доказывания, о правовой основе дела, о предполагаемых возражениях противной стороны, юрист определяет круг необходимых доказательств, которыми он будет оперировать в процессе, реализуя свою позицию.

Последним, пятым, этапом является выдвижение версии, позиционно интерпретирующей факты, и формирование правового требования стороны.

В большинстве случаев разработкой позиции занят профессиональный юрист. Нередко это адвокат, представляющий интересы стороны, и его собственное видение перспективы дела может не совпадать с заявляемым притязанием представляемого. Тем не менее, адвокат должен выработать и в дальнейшем реализовать позицию, максимально соответствующую притязанию клиента.

Очевидно, что выработкой позиции по делу не заканчивается работа юриста, защищающего интересы клиента. Наиболее ответственным моментом данной работы является реализация уже выработанной позиции.

Впервые позиция по гражданским и арбитражным делам, заявляется истцом – в исковом заявлении, ответчиком – в возражениях против иска. Необходимо заметить, что гражданский и арбитражные процессы в отличие от уголовного предусматривают более широкий спектр приемов, позволяющих заявить свою позицию (встречный иск ответчика, отзыв на первоначальный иск, дополнения к исковому заявлению , ходатайства об изменении предмета или основания иска, увеличении или уменьшении размера исковых требований).

На реализацию позиции сторон влияет то, что она не является единожды установленной, а изменяется в зависимости от объективных и субъективных факторов. Позиции процессуальных лиц по гражданскому делу в ряде случаев могут даже совпасть. К примеру, истец, отстаивая ранее позицию о нарушении ответчиком его права, отказывается от иска, тем самым, соглашается с позицией ответчика в том, что его право ответчиком нарушено не было. Стороны могут отказаться от собственных позиций и путем взаимных уступок выработать единую позицию, устраивающую их, и заявить ее в мировом соглашении по делу.

Кроме того, изменение позиции одной из сторон приводит к необходимости изменения или корректировки позиции другой стороной. В данном случае сторона должна будет пересмотреть содержание своей позиции, усилив факты новыми доказательствами , которые ранее не представлялись, или, включив в версию новые факты, которые для первоначальной позиции не требовались.

Следует учитывать, что изменение сторонами своих позиций может произойти и в связи с реализацией судом обязанности по определению фактических обстоятельств, которые должны быть установлены по конкретному делу. Данная корректировка позиций будет иметь место, когда сторона не сообщает о каких-либо фактах, а они в силу применяемого закона имеют значение для разрешения дела, и суд включает их в предмет доказывания.

Важнейшим этапом реализации является доказывание позиции в судебном заседании. Необходимо оговориться, что реализация позиции в части ее доказывания может начинаться и на стадии ее заявления. Так, в некоторых случаях для возбуждения гражданского дела недостаточно одного указания на доказательства, а требуется еще и представление их – закон содержит прямое указание на необходимость совершения действий по представлению доказательств на этом этапе.

Последнее формулирование позиции и обоснование ее всеми имеющимися аргументами и доводами происходит в судебных прениях.

Этапы реализации позиции по гражданским и арбитражным делам:

В исковом заявлении (возражении против иска).

garant48.ru

Правовая позиция адвоката — представителя по гражданскому делу

Оказание адвокатом квалифицированной юридической помощи доверителю по гражданским делам отличается существенной спецификой, в частности, работа адвоката может быть первоначально не связана с обращением в суд, т.е. состоять в совершении действий, входящих в бесспорную юрисдикцию. Так, например, при составлении документов правового характера, для которого необходимо всестороннее изучение фактической стороны проблемы, ее правового регулирования (с учетом правовых позиций Конституционного Суда РФ, а также разъяснений, сформулированных Верховным Судом РФ и Высшим Арбитражным Судом РФ), а также аргументов, обосновывающих основное требование документа, адвокатом формируется и применяется определенная правовая позиция. Эта особенность характерна и для представления адвокатом интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях.

Юристы компании «Георг» осуществляют правовое представительство в судах общей юрисдикции (гражданском суде) , представительство в арбитражном суде (арбитраж). Стоимость услуг представителя в суде, в арбитражном суде индивидуальна и зависит от объема выполненной представителем работы.

Консультацию по интересующему вопросу Вы можете получить в любое удобное для Вас время. Для того чтобы задать свой вопрос специалисту, позвоните по телефону во Владивостоке 8 (423) 248-74-25, воспользуйтесь e-mail: Этот e-mail адрес защищен от спам-ботов, для его просмотра у Вас должен быть включен Javascript или соответствующей формой на нашем сайте.

ПРАВОВАЯ ПОЗИЦИЯ АДВОКАТА — ПРЕДСТАВИТЕЛЯ ПО ГРАЖДАНСКОМУ
ДЕЛУ: ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ ОПРЕДЕЛЕНИЯ

Факт принятия поручения доверителя адвокатом зависит от правовой позиции по делу, означающей материально- и процессуально-правовую обоснованность требований и возражений доверителя .
———————————
См.: Гончарова Н.Н. Формирование и реализация адвокатом правовой позиции по гражданскому делу: Дис. . канд. юрид. наук. М., 2008. С. 77.

Оказание адвокатом квалифицированной юридической помощи доверителю по гражданским делам отличается существенной спецификой, в частности, работа адвоката может быть первоначально не связана с обращением в суд, т.е. состоять в совершении действий, входящих в бесспорную юрисдикцию. Так, например, при составлении документов правового характера, для которого необходимо всестороннее изучение фактической стороны проблемы, ее правового регулирования (с учетом правовых позиций Конституционного Суда РФ, а также разъяснений, сформулированных Верховным Судом РФ и Высшим Арбитражным Судом РФ), а также аргументов, обосновывающих основное требование документа, адвокатом формируется и применяется определенная правовая позиция. Эта особенность характерна и для представления адвокатом интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях.
В литературе предложены различные трактовки понятия «позиция по гражданскому делу»: позиция по гражданскому делу — это версия стороны о фактических обстоятельствах и заявленное правовое требование, обоснованное этой версией . 100% опрошенных адвокатов ответили, что позиция по гражданскому делу — это «заявленное правовое требование». Понятие «правовая позиция адвоката-представителя по гражданскому делу» предлагается рассматривать как подтвержденное нормами закона представление адвоката о фактических обстоятельствах дела, имеющихся доказательствах, заявляемых правовых требованиях, юридических действиях, которые адвокат планирует совершить по делу, основанное на процессуальном положении доверителя и согласии доверителя с мнением адвоката, являющееся единственным основанием для заключения соглашения с доверителем по гражданскому делу . Вместе с тем представляется, что упомянутое в дефиниции «представление адвоката», интерпретируемое как знание, понимание объекта, некорректно отражает суть раскрываемого им явления, поскольку для решения вопроса о наличии правовой позиции и соответственно о принятии поручения адвокат совершает ряд действий, носящих оценочный характер, при этом на основе результатов этих действий формируется именно определенное убеждение, которое и является основой формируемой правовой позиции. При этом возможно на основе анализа действующего законодательства сформулировать этические требования при приеме и выполнении поручений адвокатом:
———————————
См.: Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Л.А. Воскобитовой. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 220.
См.: Гончарова Н.Н. Указ. соч. С. 80.
См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка. М.: Русский язык, 1990. С. 580.

— соблюдение законности;
— компетентность и добросовестность;
— конфликт интересов;
— независимость;
— доверие;
— адвокатская тайна;
— корпоративная солидарность;
— состязательность;
— активность адвоката в отстаивании интересов доверителей;
— гонорар;
— информационные сведения .
———————————
См.: Скрипник О.Б. Этика взаимоотношений: адвокат — доверитель // Мораль и догма юриста. Профессиональная юридическая этика. М.: Эксмо, 2008. С. 355 — 368.

Особого рассмотрения в контексте выработки правовой позиции по делу заслуживают требования о соблюдении законности, а также компетентности и добросовестности адвоката. Требованием законности охватываются следующие аспекты.
1. При приеме и выполнении поручений адвокат обязан выполнять требования действующего законодательства, содействовать утверждению и практической реализации принципов верховенства права и законности, употреблять все свои знания и профессиональное мастерство.
2. Адвокат вправе принять поручение на ведение дела, если оно содержит в себе юридические сомнения, не исключающие возможности разумно и добросовестно его поддерживать и отстаивать всеми не запрещенными законом средствами и способами.
3. Адвокату запрещается принимать поручение, если результат, которого желает доверитель, или средства его достижения, на которых доверитель настаивает, являются противоправными.
4. Адвокат — носитель идеи права, уважения к закону и чужим правам. Адвокат не вправе: использовать при выполнении поручения доверителя незаконные и неэтичные средства, прибегать к противозаконным методам давления на противоположную сторону и свидетелей для воздействия на суд или другой орган, перед которым он осуществляет представительство интересов; использовать информацию, полученную от бывшего доверителя, конфиденциальность которой охраняется законом, другие средства, противоречащие действующему законодательству.
5. Адвокат не вправе принимать поручения, если они носят заведомо незаконный характер. Критериями заведомой незаконности следует считать действия, противоречащие Конституции Российской Федерации, конкретной норме материального и процессуального права, международным нормам. При оказании помощи адвокат не подвергает сомнению и исходит из достоверности представленной ему доверителем, подзащитным информации, сведений, документов.
6. Адвокат не вправе принимать, выполнять поручение в случае наличия конфликта интересов .
———————————
Более подробно об аспектах требования законности в контексте выработки правовой позиции по делу см.: Скрипник О.Б. Указ. соч. С. 355 — 356.

М.Ю. Барщевским предложено еще одно правило: адвокат не должен участвовать в деле, если разрешение спора может повлиять на его собственные имущественные интересы, не имея в виду получения гонорара .
———————————
См.: Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. М., 2000. С. 248.

На формирование правовой позиции влияет и требование компетентности и добросовестности адвоката, состоящее в том, что, принимая поручение, адвокат обязан:
1. установить и проанализировать элементы правовой позиции по:
— законности спорного интереса;
— наличию, истребованию или иному обеспечению доказательств по делу;
— анализу судебной практики по разрешению споров определенной категории;
— правовой перспективе: вынесения решения и возможности его исполнения ;
———————————
См.: Скрипник О.Б. Указ. соч. С. 358.

2. убедиться в отсутствии оснований, препятствующих принятию поручения .
———————————
См.: Там же. С. 359.

Одним из основных факторов, предопределяющих выработку позиции по гражданскому делу, является притязание (требование) доверителя . По мнению автора, тезис о законности спорного интереса и возможных сомнениях юридического характера следует проанализировать более подробно. По гражданскому делу необходимо знать, что явно незаконные притязания доверителя защите не подлежат и адвокат обязан отказаться от принятия такого поручения либо выйти из дела, если поручение уже принято. Однако это не означает, что всегда нужно поступать именно таким образом, особенно в тех случаях, когда доверитель настаивает (просит) на помощи конкретного адвоката. Оценка законности подлежащего защите интереса доверителя в сфере гражданских правоотношений не является единственным и бесспорным критерием для отказа ему в правовой помощи, так как до исследования доказательств в судебном разбирательстве отстаиваемый интерес доверителя не всегда поддается обоснованной правовой оценке. Главное, чтобы в таких случаях адвокат довел до своего доверителя все имеющиеся у него сомнения, строил свои отношения с доверителем честно и аргументировал свои доводы. При этом независимо от имеющихся сомнений в рамках заключенного соглашения правовой обязанностью и нравственным долгом адвоката является активное использование им всех законных способов защиты интересов доверителя (ст. 7 Закона об адвокатуре) . В адвокатской практике нередки случаи, когда правомерность и обоснованность требований лица, обратившегося за юридической помощью, вызывают сомнения. Поговорка «два юриста — три мнения» отражает объективную действительность: законы, даже если они хороши сами по себе, бывают сложны для понимания профессионалами. Еще больше трудностей представляют законы, составленные и принятые в спешке, изобилующие неточностями, противоречащие другим законам (а нередко и Конституции). Естественно, что в такой правовой ситуации отказ в принятии поручения на ведение дела ввиду наличия сомнений юридического характера является неприемлемым. Лицо, нуждающееся в квалифицированной юридической помощи, нельзя оставлять один на один с «сомнениями юридического характера». Иное противоречит конституционному положению о праве каждого на квалифицированную юридическую помощь .
———————————
См.: Гончарова Н.Н. Указ. соч. С. 78.
См.: Дикусар В.М. Морально-деловые качества и этические основы профессиональной деятельности адвоката // Мораль и догма юриста. Профессиональная юридическая этика. М.: Эксмо, 2008. С. 406.
См.: Комментарий к Кодексу профессиональной этики адвоката // Мораль и догма юриста. Профессиональная юридическая этика. М.: Эксмо, 2008. С. 474.

Адвокат должен достичь такого уровня своих профессиональных и морально-деловых качеств, а также правовой культуры, когда порядочные взаимоотношения с доверителем и другими участниками процесса, умеренность и объективность в приемах защиты и оценке доказательств становятся для него непререкаемым правилом. Правила адвокатской этики не допускают расхождений позиции адвоката с его доверителем исходя из признания односторонности функции адвоката — отстаивание позиции доверителя, а не удовлетворение своих личных амбиций. В случаях, когда такие расхождения имеются и достижение консенсуса невозможно, адвокат обязан обеспечить доверителю возможность обратиться за профессиональной помощью к другому адвокату. Дальнейшее представление адвокатом интересов такого доверителя и ведение его дела не только профессионально, но и морально ничем не оправдано, так как во взаимоотношениях адвоката со своим доверителем отсутствует основной признак адвокатской этики — доверительные отношения .
———————————
См.: Дикусар В.М. Указ. соч. С. 405.

Таким образом, на основании представленных научных положений возможно сформулировать определение понятия «правовая позиция адвоката — представителя по гражданскому делу» как системы убеждений адвоката-представителя по вопросам, подлежащим разрешению в связи с производством по делу, основанной на произведенном адвокатом анализе законности требований (притязаний) доверителя, включая наличие сомнений юридического характера, не исключающих возможности отстаивания позиции средствами и способами, не запрещенными законом, квалификации фактических обстоятельств и имеющихся материалов, которые отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам; действий, которые адвокат планирует совершить по делу, а также юридической перспективы дела.
В литературе предложены различные трактовки факторов, обусловливающих выбор и формирование позиции адвоката-представителя по гражданскому делу. Д.П. Ватман в качестве элементов правовой позиции по делу рассматривал: законность требований и возражений доверителя; возможность выдвижения в обоснование требований и возражений доверителя достоверных доказательств, допускаемых законом и полученных легальным путем; благоприятная юридическая перспектива дела и спорного правового интереса; нравственная оправданность и безупречность средств защиты интереса доверителя . Т.М. Шамба и Л.А. Стешенко слагают правовую позицию из следующих составляющих: законности спорного интереса или возражения; обоснованности имеющихся в деле доказательств; наличия юридической перспективы дела; соответствия притязаний доверителя принятым в обществе моральным установкам . Позиция адвоката-представителя по гражданскому делу должна быть убедительной, основанной на фактах, подтвержденных относимыми и допустимыми доказательствами, и учитывать совокупность норм, подлежащих применению при разрешении конкретного спора . Формирование адвокатом правовой позиции по делу зависит от множества факторов, в числе которых фактические обстоятельства дела (версия доверителя о фактических обстоятельствах дела); цели, которые желает достичь доверитель (заявляемые доверителем правовые требования или возражения); представленные доверителем и дополнительно собранные адвокатом доказательства по делу . Правовую позицию адвоката-представителя по гражданскому делу необходимо формировать на основании следующих требований: 1) законность представляемых интересов и характера деятельности адвоката; 2) непротиворечивость позиции доверителя и адвоката; 3) осведомленность доверителя о правовой позиции адвоката и согласие с ней; 4) соответствие имеющимся доказательствам .
———————————
См.: Ватман Д.П. Право на защиту (адвокат в гражданском судопроизводстве). М.: Знание, 1973. С. 21 — 29.
См.: Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Адвокатура в Российской Федерации. М., 2001. С. 276.
См.: Адвокат: навыки профессионального мастерства. С. 220.
См.: Гончарова Н.Н. Указ. соч. С. 78.
См.: Там же. С. 79.

Резюмируя различные трактовки факторов, обусловливающих выбор и формирование позиции адвоката-представителя по гражданскому делу, можно выделить следующие из них:
1. Позиция доверителя по спорному вопросу. Именно с уяснения существа требований (притязаний) доверителя адвокат начинает анализировать фактические обстоятельства. При работе по гражданским делам адвокат вправе самостоятельно формулировать правовую позицию по делу. Как правило, такие ситуации, требующие применения нравственных оценок, возникают в процессе выбора адвокатом дел, когда появляются затруднения в процессе определения и разграничения пределов адвокатской процессуальной самостоятельности при формировании правовой позиции, законного интереса доверителя и границ адвокатской тайны. В этих случаях принятие правильного решения зависит как от профессиональных, так и от нравственно-деловых качеств адвоката, которые являются далеко не врожденными качествами его личности. Эти качества приобретаются им в процессе непрерывного обучения . При выборе правовой позиции адвокат устанавливает, достижим ли желаемый доверителем результат посредством допускаемых законом средств. Правовая оценка адвокатом обстоятельств дела должна удержать его от оказания юридической помощи в целях, заведомо нарушающих закон и противных интересам морали и нравственности .
———————————
См.: Дикусар В.М. Указ. соч. С. 405.
См.: Гончарова Н.Н. Указ. соч. С. 77.

2. Правовое регулирование спорного правоотношения и судебная практика по данной категории дел. Учет рассматриваемого положения необходим не только для определения законности подлежащего защите интереса, но и может быть интерпретирован как материально-правовая основа позиции по делу. В таком аспекте роль судебной практики обусловлена выявлением тенденции правоприменения, а также возможных проблемных моментов по данной категории дел.
3. Доказательства, представленные доверителем, и иные доказательства, которые могут быть собраны дополнительно. Рассматриваемое положение основано на общем признаке позиции как категории, согласно которому позиция, выражаясь в форме убеждения субъекта, отличается от ряда вероятностного, в том числе неаргументированного, объективирования информации именно своей доказанностью. Приведенный признак полностью применим и в практической деятельности, поскольку ГПК РФ устанавливает правило об обязанности доказывания, в соответствии с которым каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом (ч. 1 ст. 56 ГПК РФ).
4. Выбор надлежащей юрисдикционной или неюрисдикционной процедуры для защиты прав, свобод и интересов доверителя. Этот аспект направлен на решение «технического» вопроса о том, каким органом и в каком порядке может быть защищено право или законный интерес доверителя. Решение этого вопроса возможно на основе нормативно установленных правил о подведомственности и подсудности дел.
5. Цели и задачи стороны в деле (желаемый результат от применения соответствующей процедуры). Анализ вопроса о достижимости желаемого результата сопряжен с исследованием юридической перспективы дела, что, по мнению автора, предопределяет возможность не рассматривать ее в качестве отдельного (самостоятельного) аспекта, влияющего на выбор и формирование правовой позиции по гражданскому делу. Б.С. Антимонов и С.Л. Герзон отмечали, что, «оценивая с правовой точки зрения материально-правовую и процессуальную позицию, адвокат предварительно проделывает тот самый анализ, который впоследствии должен будет сделать суд» . Например, при необходимости использования искового производства для защиты интересов доверителя адвокату следует учитывать то, что помимо общих прав и обязанностей лиц, участвующих в деле, существуют права и обязанности, определяемые статусом субъекта в гражданском процессе. Так, для возбуждения гражданского дела истец или его представитель должен совершить ряд действий: определить ответчика, предмет защиты, сформулировать исковые требования, определить основания, с которыми истец будет связывать свои требования, определить суд, в котором будет рассматриваться дело в пределах, предусмотренных законом. Способы защиты интересов ответчика состоят в том, что возможно заявление встречного иска в рамках возбужденного производства по делу до вынесения судом первой инстанции решения для совместного рассмотрения с первоначальным иском; возражения ответчика, которые могут относиться к процессуальной стороне рассмотрения дела, а также материально-правовые возражения, посредством которых оспариваются доводы истца, т.е. основание иска; позиция молчания, которая применяется в случаях, когда истец располагает только косвенными доказательствами.
———————————
Антимонов Б.С., Герзон С.Л. Адвокат в советском гражданском процессе. М.: Госюриздат, 1954. С. 16.

Анализируя возможные виды правовой позиции адвоката-представителя по гражданскому делу, необходимо отметить следующее. Адвокат-представитель истца располагает следующими возможными вариантами правовых позиций по делу: поддержать предъявленный иск, доказывая основания предъявленных исковых требований; изменить предмет или основания иска; увеличить или уменьшить размер исковых требований; отказаться от иска; заключить мировое соглашение. Адвокат-представитель ответчика может занять одну из следующих правовых позиций по гражданскому делу: признать иск; возражать против иска (позиция пассивного отрицания иска, основанная на том, что истец должен доказать факты, на которые он ссылается, либо позиция активного отрицания иска с представлением доказательств в обоснование имеющихся возражений против иска); предъявить встречный иск; заключить мировое соглашение . Вместе с тем необходимо учитывать положения ст. 54 ГПК РФ, согласно которой по общему правилу представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия, однако право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом. На основе системного толкования закона возможно указать на исключение из приведенного правила, согласно которому полномочия представителя могут быть определены также в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания, или письменном заявлении доверителя в суде (ч. 6 ст. 53 ГПК РФ). Таким образом, при рассмотрении возможных видов правовой позиции адвоката-представителя по гражданскому делу необходимо учитывать приведенные положения в части, касающейся распорядительных прав по предмету иска, корреспондирующей с отдельными видами правовой позиции.
———————————
См.: Гончарова Н.Н. Указ. соч. С. 81.

Таким образом, приведенные положения позволяют сделать вывод о том, что категорией, в которой комплексно сочетаются субъективные и объективные факторы, обусловливающие эффективность адвокатской деятельности, является правовая позиция адвоката по делу. Именно в ней при осуществлении адвокатской деятельности наиболее ярко и полно проявляется и субъективная обусловленность деятельности, и объективные факторы. Адвокату важно использовать все не запрещенные законом средства и способы защиты лиц, обратившихся к нему за юридической помощью. Их применение во многом зависит от понимания адвокатом своего профессионального долга, его совести. Осознание значения своего поведения и его последствий, стремление к добросовестности и максимальной самоотдаче диктуют адвокату необходимость глубокого изучения дела и специальной литературы, истребования различных справок, обращения за консультациями к специалистам, определяют содержание и форму изложения доводов и т.д. Следование долгу связано с внутренней тревогой, постоянной проверкой своих действий, потребностью самосовершенствования. Кого бы ни представлял адвокат, профессиональный долг обязывает его к добросовестности .
———————————
См.: Комментарий к Кодексу профессиональной этики адвоката. С. 459.

Смотрите другие разделы о представительстве в суде:

georg-vl.ru

Смотрите так же:

  • Пособия на гемоглобин Все выплаты и пособия для беременных в России в 2018 году Всем беременным женщинам полагаются льготы и компенсации, независимо от того, работает ли она или нет. Финансовая помощь гарантируется государством, однако размер этой помощи […]
  • Постановление по удо 2018 Постановление по удо 2018 Более 30,8 млн. рублей задолженности по заработной плате погашено в результате принятых органами прокуратуры Вологодской области мер реагирования В действительности основные нормы законодательства Российской […]
  • Приказ минтруда от 11102012 310н Приказ Министерства труда и социальной защиты РФ от 11 октября 2012 г. N 310н "Об утверждении Порядка организации и деятельности федеральных государственных учреждений медико-социальной экспертизы" (с изменениями и дополнениями) Приказ […]
  • Заявление по форме 14001 при выходе участника Как правильно заполнить форму р14001 при выходе участника и образец заполнения при смене учредителя? Все изменения данных о юридических и физических лицах, находящихся в обществе одной организации, необходимо регистрировать с помощью […]
  • Красота есть в ней залог успокоения Красота есть гармония; в ней залог успокоения… Добавить комментарий Тогда только очищается чувство, когда соприкасается. Тогда только очищается чувство, когда соприкасается с красотою высшей, с красотою идеала. Искусство есть такая […]
  • Понятие и виды закона в рб Понятие, признаки и виды законов Закон - это нормативный акт, принятый в особом порядке органом законодательной власти или референдумом, выражающий волю народа, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные […]